我国对合伙特殊形态的取舍
何旺翔
（南京大学法学院 南京 210093）
合伙问题之研究向来为学界所重视，一方面是由于合伙的形态纷繁复杂，其内外部法律关系亦是变幻莫测，另一方面市场经济之迅猛发展呼唤对合伙制度的深层次研究，而高新产业之高风险特点也使引入新型合伙形态（如有限合伙）成为必然。
合伙的特殊形态主要包括复合伙、隐名合伙和有限合伙。所谓复合伙是指一个合伙人同时参加两个或两个以上的合伙。[1] 所谓隐名合伙就是当事人双方成立的，一方对另一方经营的事业出资并以其出资额为限承担有限责任，另一方独立经营并以其全部财产承担无限责任，双方按约定的比例分享经营所得，分担经营损失的一种特殊的契约形式。其中，出资方称为隐名合伙人，经营方称为出名营业人。[2] 而所谓有限合伙，指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，有限合伙人以其出资额为限对有限合伙承担责任；普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任的合伙形式。[3] 有限合伙与隐名合伙最表象的区别就在于承担有限责任的合伙人是否为外界第三人所知晓。
对于复合伙之取舍问题，我国学界早在《民法通则》制订之时就展开了激烈的讨论。尽管从世界范围上看，多数国家法律并不禁止复合伙。但是，在我国法律不完善，特别是破产法尚未对自然人、合伙企业和独资企业的破产问题作出明确规定的情况下，允许复合伙的存在弊大于利，应当禁止复合伙。其理由主要有以下两点：首先，如果法律不禁止复合伙，那么将会发生某一合伙人以自己的个人财产承担两个以上的合伙债务无限连带清偿责任的情况，而以合伙人个人极其有限的个人财产同时满足两个以上的债权将是极其困难的，这最终会导致债权人的债权无法得到清偿。其次，允许成立复合伙，不仅会大大加重合伙人个人的债务负担，而且会使合伙相对人难以了解和掌握合伙企业的资信情况，从而影响交易安全。此外学者马强认为法律禁止复合伙在一定程度上可能会影响合伙人的投资积极性，使社会闲散资金得不到充分利用，不利于经济的发展，但实际上，这一问题可以通过另一条有效途径加以解决，那就是合伙法律中因如有限合伙和隐名合伙制度。[4]
有限合伙与隐名合伙是两种极为相似的合伙组织形式，但实际上两者存在者本质的区别。笔者综合各学者之观点，认为主要区别为以下两个方面：第一，隐名合伙必然以金钱为出资内容，不得以信用、劳务出资；而有限合伙人之出资构成不受法律限制。第二，有限合伙是一种企业组织形态，其必须向政府主管机关就合伙事项申请登记，因此有限合伙具有公开性和相对的稳定性；而隐名合伙是一种合同关系，其不必向有关机关办理登记注册手续，因此隐名合伙具有隐蔽性和临时性的特点。[5]
通过上述对隐名合伙和有限合伙的简单比较，笔者个人认为我国采用有限合伙制度较为适宜。理由如下：首先，隐名合伙对出资形式的限制不符合现代市场经济发展的要求。现代市场经济的发展应以投资主体、投资形式的多元化为特征，如此方能达到刺激投资，发展经济的效果。就此而言，有限合伙制度较隐名合伙制度更符合现代市场经济发展之要求。其次，有限合伙的企业形态特征更有利于其健康发展。一方面其须经登记方可营业，其公开性的特征，将有利于保护市场交易中的善意第三人的利益，更有利于交易秩序的稳定；另一方面其相对的稳定性更符合合伙的组织性特征，更有利于在有限合伙发展成熟时其向公司化形式的转化。而隐名合伙作为一种合同关系，隐蔽性和临时性的特点自然不利于对善意第三人的保护，不利于交易之安全，而且其极易和一般的借贷合同关系相混淆，极有可能导致法律适用的混乱，从而极有可能成为合伙人逃避责任的托辞，危害合伙债权人的利益。再者，实际上我国一些地方性法规对有限合伙的设立已作了肯定性的规定。例如：《深圳经济特区合伙条例》。亦有学者指出，若对隐名合伙加以肯定，将会给党政机关干部经商大开方便之门，容易产生权力经商现象。此外，还将给通过贪污、受贿等方式获得大量非法收入的人提供转移财产的合法、安全途径，为侦察、处罚此类犯罪人为设置障碍。因此，依据我国目前的有关政策规定和现实状况，不宜对隐名合伙加以确认。至于隐名合伙的一些自身优点，可通过确立有限合伙的方式加以吸收。[6] 综上所述，笔者个人认为选择有限合伙，而放弃隐名合伙实乃明智之举。至于有限合伙具体制度之设定，我国学者也提出了许多有益建议，笔者在此不再赘述。应该说，这些观点意见对将来有限合伙制度之建立极其有益。[7]
此外学者马强认为从保护合伙人和善意第三人利益的角度出发，我国法律亦应当规定禁止反言合伙制度。[8] 所谓禁止反言合伙，是指某人虽然不是某现存合伙的真正合伙人，但他以言辞、文字或行为表明他是该合伙的合伙人，或者同意他人以言辞、文字或行为表明该某人为某现存合伙的合伙人，从而使第三人相信这种表述并对该合伙施以信用，则在该某人与现存合伙之间产生禁止反言合伙，又称表见合伙。[9] 其构成要件为：①行为人表明自己是合伙人。②表明是该某人做出的或经其同意的。③第三人知悉并信赖表明。④第三人基于对表明行为的信赖实施了一定行为，并使第三人的处境发生了改变。⑤第三人信赖表明行为必须是基于善意而且并无过错，否则，第三人不得提出禁止反言合伙诉讼。禁止反言合伙的主要类型有：①退伙(退休)或解散。②合伙人死亡。③隐名合伙人或有限合伙人从事合伙的经营、管理。④从来不是合伙成员的合伙雇员、帮工实施了被误认为合伙人的行为，而第三人基于误认又与该雇员、帮工进行了交易，该雇员、帮工将构成禁止反言合伙人。[10] 由于禁止反言的合伙人要像实际的合伙成员那样承担责任，并且这种责任是一种不真正连带责任，因此禁止反言合伙制度创设有利于维护交易公平，保护善意第三人的利益，促进司法的公正。由此我国确有建立禁止反言合伙制度的必要，但笔者想补充一点的是，禁止反言合伙（即表见合伙）极易与表见代理制度相混淆，如何区分这两个概念，即一个人以合伙名义从事事务何时应归为表见合伙，何时应归为表见代理，这将是我们将来研究之重点问题之一。
注释：
[1] 马强：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第154页。
[2] 乔璐、顾滨：《论隐名合伙》，载《河北法学》2001年第4期，第69页。
[3] 参见江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期，第48—49页。
[4] 参见前注1揭，第155—158页。
[5] 参见如下几篇主要文献：乔璐、顾滨：《论隐名合伙》，载《河北法学》2001年第4期。刘黎明：《隐名合伙及相关的法律问题》，载《法商研究》1998年第6期。江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期。马强：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第225—323页。
[6] 李明发：《我国合伙企业法中的若干规定评析》，载《中外法学》1998年第1期，第108页。
[7] 可参见如下几篇主要文献：江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期。马强：《合伙法律制度研究》（第九章），人民法院出版社2000年版。王伯庭主编：《民商事重点难点问题解析与适用》，吉林人民出版社2001年版，第536—543页。
[8] 前注1揭，第344页。
[9] 前注1揭，第324页。
[10] 详见前注1揭，第324—542页。
黑龙江省地方国营企业整顿和加强财会会计工作暂行办法
黑龙江省人民政府等
黑龙江省地方国营企业整顿和加强财会会计工作暂行办法
黑龙江省人民政府、黑龙江省政府办公厅
为了认真贯彻中共中央、国务院《关于国营工业企业进行全面整顿的决定》和国务院批转财政部《关于开展企业财务检查情况和今后意见的报告的通知》、《关于加强国营企业财务会计工作的报告的通知》精神，切实整顿和加强企业财务会计工作，结合我省实际情况，制订本办法。
一、指导思想
企业财务会计工作整顿，要以党的十二大精神为指导，以提高经济效益为中心，以整顿各项经济技术定额为重点，为加强经济核算，改善经营管理，提高经济效益，开创企业财务会计工作的新局面，实现财政经济状况的根本好转做出贡献。
二、基本要求
所有企业必须对财务会计工作进行一次彻底的整顿。整个整顿工作，总的要与企业全面整顿同步进行，在两、三年内搞完。
列入第一批全面整顿试点名单的企业，同时作为财务会计整顿的第一批试点单位，财政部门要派人重点参加，把财务会计工作整顿穿插进去，集中一段时间，重点进行企业财务会计工作的整顿，跟上企业全面整顿的步伐。
对企业财务管理混乱、经营亏损严重和前一段财经纪律检查暴露问题很多，未列入第一批全面整顿名单的企业，建议地方党政领导，列入第二批整顿名单。各级财政和企业主管部门要抽调必要的力量，配合抓好这些企业的财务会计工作整顿。
上面的企业，都要按照全省的统一部署和要求，自行进行财务会计工作整顿。各级财政和企业主管部门，要搞好对面上企业财务会计工作整顿的指导、督促和检查，并做好验收、复查工作。
企业财务会计工作整顿，必须同其它各项整顿结合起来，要根据具体情况，抓主要矛盾，从难点入手，集中力量解决企业财务会计管理中的关键问题。损失浪费严重的企业，就从反浪费入手；违犯财经纪律问题突出的，就从严肃财经纪律入手；财会工作基础薄弱的，就从整顿基础工作
入手，等等。无论点上的全面整顿和面上的专项整顿，整顿财务会计工作的着重点都要放在整顿思想、队伍、财会基础和财经纪律上，出发点和落脚点要放在提高经济效益上。
通过整顿，要使全体职工，特别是领导干部的国家观念、计划观念和纪律观念大大增强，勤俭办企业的思想牢固地树立起来；主管部门和企业的财会机构健全了；财务人员按规定配齐了；业务水平基本能够适应工作需要；企业的财产管理、理财制度和各项基础工作加强并完善了。从而
使企业的经济核算有一个很大的加强，经营管理有一个很大的改善，经济效益有一个很大的提高。要求经过财务会计整顿的企业，每百元产值（销售）实现利润要比整顿前的同期增利或减亏百分之二十以上，可比产品成本或商品流通费用要降低百分之二以上，流动资金周转天数要加速百分
之二十以上。
三、组织领导
全省地方国营企业财务会计整顿工作，在省整顿企业财务和财经纪律领导小组统一领导下，统一规划，统一部署，分级分口负责。
各级整顿企业财务和财经纪律领导小组办公室，都要强化工作机构，充实熟悉企业财务会计工作的人员，根据省领导小组办公室的部署与要求开展工作。并要同各级企业整顿领导小组办公室密切联系，取得支持和指导，使企业全面整顿同财务会计工作的专项整顿协调一致，同步进行。
各级企业主管部门和企业，都要建立健全整顿财务会计工作的班子，具体负责本部门本企业的财务会计工作整顿。不单独设立办公室的，要在企业整顿办公室中，配备必要的办量，专门负责抓好企业财会工作整顿。
省直企业主管部门，既要抓好直属企业的财务工作整顿，也要负责对本战线财会工作整顿进行检查指导。
四、整顿内容与验收标准
（一）整顿基础工作，做到有一套健全经济核算的基础工作的财务会计制度。
1、要有实行经济核算所必需的基础工作。
（1）健全定额管理，要有完整的、平均先进的原材料、燃料、动力消耗定额；产品的总工时、各种零部件消耗、工序的工时以及费用定额；商业企业要有商品销售、库存、品种、资金、利润、费用、劳效等定额，并建立定期修改定额的制度，使定额保持平均先进合理。
（2）健全原始记录。对企业消耗各种物资的收发领退，生产过程中的劳动工时、零部件、在产品的转移、产成品（商品）的入库、财产物资和商品的盈亏、报废，都要有原始记录和原始凭证，保证资料的完整、准确，传递及时。
（3）建立严格的计量验收制度。配备必要的计量、检验设备。物资进厂和商业进货要验质检斤检量，出入库有健全的手续。
（4）有健全的核算组织。要建立总会计师为首的分级经济核算制体系和经济核算制度。要有专业核算组织，同时还要建立车间、班组核算。车间要有专职核算人员。
2、要有健全的会计工作制度。
（1）按照国家规定的会计制度设立各种帐薄，有合法的会计凭证和原始凭证，帐目清楚，帐帐相符，帐表相符，帐实相符。做到日清月结。记帐凭证要有复核人员和会计主管人员审核签章。
（2）按照财政部门和企业主管部门的规定，真实、准确、完整、及时地编制年度、季度财务收支计划和财务会计快报、月报、季报和年度决算报表，并有财务计划执行情况的分析。
（3）实行会计与出纳分设。现金和银行贷款的收付，要有内部审核制约制度。清理各项往来欠款和职工欠款有成效。
（4）准确计算出利润、税金、资金占用费和应上交折旧，及时足额上交。
3、要有健全的成本费用核算制度。
（1）必须有财务收支计划和成本费用计划。成本费用指标要层层分解，落实到有关科室、车间、班组、岗位，定期检查分析成本费用计划完成情况，对照同行业最好水平找差距，提出降低成本费用措施。
（2）严格执行国家规定的成本开支范围和费用开支标准，可比产品成本费水平明显下降。
（3）要有正确的成本费用核算方法。严格分清本期成本和下期成本、在产品和产成品、可比产品和不可比产品成本的界限。按期计算出实际成本。不以计划成本、定额成本或估计成本代替实际成本，不倒轧成本。
（4）原材料按计划价格计算成本的，要按月调整原材料价格差异。按定额成本转帐的，要按期调整定额成本和实际成本的差异。定期盘点在产品、半成品、自制零部件，不以领代耗，保证产品成本的真实性。
（5）正确核算销售收入和其他收入，不任意改变销售成本费用结转方法和预提费用。及时清理各种应收、应付款，正确计算待摊费用。
（二）整顿财经纪律，做到正确贯彻执行国家财经政策、法令，遵守财经纪律。
1、企业领导要支持财会人员的正常工作。主管财务的厂长要具备基本的财务知识，严格按照国家规定办事，遵守财经纪律。保证财会人员能够正确履行自己的职责，支持财会人员坚持财务制度，同各种违反财经纪律的现象作斗争。
2、企业的财会人员必须做到忠于职守、廉洁奉公，严格按国务院颁发的财会人员职权条例办事，遵守省政府转发财政厅报告中提出的财会人员必须遵循的八条准则。
3、财经纪律检查中发现的问题，必须按照国务院和省政府以及财政部门的有关规定全部处理纠正，做到应缴财政的收入全部上缴或经批准暂时挂帐，笔笔有踪，件件有着落，有关人员吸取了教训，从制度上堵塞了漏洞，并再未发现新的违反财经纪律问题。
（三）整顿税利上缴，做到及时足额地上交税款和利润。
1、企业必须按照国家规定，按月按计划上交利润和基本折旧基金，按同级财政部门核准的季度会计报表和年度会计决算结算应交应退利润和应上交的基本折旧基金。
2、各级财务部门必须按财政部门核准的亏损计划，在核实实际亏损后弥补计划内亏损，发生非计划亏损和超计划亏损的企业，必须提报亏损原因的分析和限期扭亏措施报告，并经企业主管部门和同级财政部门批准后，给予弥补。
3、必须按照税法交纳税金，对因滞缴利润而加的滞纳金，一律从企业基金或利润留成中开支。
（四）整顿财产管理，做到有一套保护国家财产完整无损的切实可行的有效措施。
1、要有健全的财产物资管理制度。
（1）加强固定资产管理，建立使用、保管责任制。要有固定资产登记帐，固定资产的购建、转移、调出调入、报废，要有完备的交接手续，定期盘点，有维护保养制度，不断提高设备完好率和利用率。
（2）加强物资管理。所有原材料、辅助材料、低值易耗品、自制零部件、半成品、产成品和资材物资的入库、出库，都要有健全的记录，定期盘点，保证帐、物卡相符。原材料的储备要有定额，按定额进料，按限额发料，并有余料退库制度。工具、低值易耗品要建立以旧换新和修旧
利废制度。对各项物资要有专人保管，并有明确的责任制，保证完整无损。财产或商品损失要查明原因，堵塞漏洞。
（3）要对基建用物资（包括基本建设、技术改造和大修理等物资）和生产用物资，实行分别管理，如需移用，要及时清算。
2、要有健全的资金管理制度。
（1）加强流动资金管理。在加强物资管理的基础上，实行流动资金定额管理（二、三级批发企业实行计划管理）流动资金定额要先进合理，实行分级归口管理责任制。积极处理积压商品物资，防止新的积压。定额流动资金的平均余存额有显著降低，周转速度有显著提高。
（2）加强各项专用资金的管理。严格按照国家规定的提取比例，提取各种专用基金。对企业提取的专用基金，上级拨款和银行贷款的技术改造资金，做到统筹安排，按规定用途使用，做好可行性分析，少花钱多办事，讲求经济效益。
（3）编制专用基金工程预算，并进行成本核算，安排各项专用基金能精打细算，统筹安排，以内涵为主，抓住重点，达到工程造价低，经济效益好。
（4）有计划安排职工福利基金和奖励基金，严格按照财务制度的规定使用。奖金要按照上级核定的定额发放，结合企业内部的经济责任制用好奖金，发挥奖金的作用。
（五）整顿理财制度，做到建立依靠群众管家理财的制度，勤俭办企业，加强群众和专人的监督。坚持开展群众性的经济核算活动。
1、定期公布企业经济活动的主要经济技术指标。
2、定期向职工代表大会或职工代表会议报告企业财务情况，包括：企业财务计划、会计决算和企业基金使用情况，要通过职工代表大会或代表会议审议，接受群众监督。
3、定期召开有领导干部、技术人员、管理人员和工人代表参加的企业经济活动分析会，针对经营管理上存在的问题和生产经营上的薄弱环节，提出改进措施，提高企业经济效益。
4、大中型国营企业要积极支持财政部门派驻的财政驻厂员开展各项工作，并如实反映情况，提供所需资料。对财政驻厂员（专管员）提出的合乎国家规定的正确意见或建议，要认真研究，采取改进措施。
（六）整顿财会队伍，做到有健全的财会机构和同工作任务相适应的财会人员。各地和各企业主管部门要根据生产经营任务，确定各类企业财会机构和人员编制。
1、企业的财务会计机构应配备有财会、经营管理和生产知识的财会人员。企业财会机构负责人的业务能力，大中型企业要具有会计师水平，小型企业具有助理会计师水平。暂时不具备的，要有培训进修规划和实施步骤，在三年内达到。
2、大中型企业要实行总会计师领导下的分级经济核算责任制，配备一定数量有会计技术职称的财会人员；小型企业也要有一名熟悉财会知识的厂长（经理）主管财会工作，并履行总会计师的职责。
3、充实财会队伍，企业主管部门对各类企业要规定专职财会人员（包括车间、厂、站属单位的专职人员）与全厂（站、店、库）职工总数保持一定的比例。全省总的要求是：五千人以上的企业不少于百分之一点五，五千人以下一千人以上的企业不少于百分之二，一千人以下的企业不
少于百分之二点五，一百人以下的企业不少于百分之三。
4、配备的财会人员，必须有财会知识，能胜任一部分财务会计工作。暂时做不到的要采取各种办法，有培训计划，在两三年内达到。
在企业财务会计工作整顿中，完成上述六项整顿任务的，即可予以认定验收；成绩优异，达到如下标准的，由省统一认定并授予财务会计工作先进单位称号，给予表彰和奖励。
1、按照一九八一年财政部颁发的《国营工交企业经济核算工作试行办法》和省政府颁发的《黑龙江省工业企业全面经济核算暂行办法》组织企业的经济核算，并达到了省里规定的一级核算单位标准。
2、企业经营实行科学管理，市场预测，生产经营事前计划，过程控制，事后检查分析，有一套信息反馈系统，采取目标利润，目标成本控制，做到日计利润，各项经济技术指标达到计划水平或国家考核标准，并超额完成利润和上交计划的。
五、验收程序和方法
1、企业财务会计工作整顿的验收，实行统一标准，分级负责的原则。属于哪一级整顿的企业，由哪一级整顿企业财务领导小组办公室负责组织有关部门和企业主管部门联合验收。
2、凡进行财务会计工作整顿的企业，整顿结束后，首先报同级企业主管部门初步验收，经认定后报同级财务整顿领导小组办公室，组织有企业和主管部门的领导、会计师和管理人员参加的三结合工作组正式验收。
3、点上全面整顿和面上单项财务会计工作整顿的验收，都要按验收标准逐项检查，合格一批，验收一批，不合格的要限期补课，直至达到验收标准。
4、财务会计工作整顿没达到验收标准的，企业整顿不做全面验收。
本办法适用于全省地方国营工业、财贸企业，交通、物资、医药、文教、建筑施工和农牧企业主管部门可参照本办法制定本系统的整顿企业财务会计工作实施细则或具体办法。
1982年11月8日
